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除了新增的對“代言人”的相關(guān)規(guī)定，違規(guī)懲處力度加大至罰款廣告費用10倍、吊銷營業(yè)執(zhí)照，新《廣告法》還新增了哪些地雷區(qū)？《化妝品財經(jīng)在線》記者咨詢武漢盈科律師事務所張華律師，為您一一盤點。
新增廣告代言責任義務 明星代言有約束
《化妝品財經(jīng)在線》記者對比新舊廣告法發(fā)現(xiàn)，新廣告法新增“代言人”相關(guān)規(guī)定。并定義代言人為：廣告主以外的，在廣告中以自己的名義或者形象對商品、服務作推薦、證明的自然人、法人或者其他組織。
根據(jù)新廣告法第三十八條規(guī)定，“廣告代言人在廣告中對商品、服務作推薦、證明，應當依據(jù)事實，符合本法和有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定，并不得為其未使用過的商品或者未接受過的服務作推薦、證明”。
據(jù)悉，新廣告法對代言人的法律責任作了相關(guān)規(guī)定。其中，第五十六條明確表示，“關(guān)系消費者生命健康的商品或者服務的虛假廣告，造成消費者損害的，其廣告代言人應當與廣告主承擔連帶責任”，“前款規(guī)定以外的商品或者服務的虛假廣告，造成消費者損害的，其廣告代言人，明知或者應知廣告虛假仍作推薦、證明的，應當與廣告主承擔連帶責任”。
并且，對于“在虛假廣告中作推薦、證明受到行政處罰未滿三年的自然人、法人或者其他組織”，不得作為廣告代言人。
張華表示，新增加的針對“廣告代言人”的相關(guān)條款，對代言人加以約束，也將使明星接代言的時候更加謹慎，或會聘請專業(yè)團隊對廣告代言“可接性”多加甄別。
此外，“不得利用不滿十周歲的未成年人作為廣告代言人”這一規(guī)定，標志著新廣告法對廣告里的“未滿10歲童星”徹底說再見。記者盤點發(fā)現(xiàn)，因《爸爸去哪兒》節(jié)目爆紅的李湘女兒王詩齡、林志穎兒子Kimi、田亮女兒Cindy等均有廣告代言，9月1日開始，這些廣告將徹底搬離公眾視線。
懲處力度加強 最高至廣告費用10倍
針對“法律責任”這一部分，《化妝品財經(jīng)在線》記者獲悉，舊廣告法的罰款范圍為廣告費用的一倍以上五倍以下；情節(jié)嚴重的，依法停止廣告業(yè)務。而新廣告法，處罰力度明顯加大。
根據(jù)新廣告法第五十五條，違反本法規(guī)定，發(fā)布虛假廣告的，處廣告費用“三倍以上五倍以下”的罰款；廣告費用無法計算或者明顯偏低的，處“二十萬元以上一百萬元以下”的罰款。兩年內(nèi)有三次以上違法行為或者有其他嚴重情節(jié)的，處廣告費用“五倍以上十倍以下”的罰款，廣告費用無法計算或者明顯偏低的，處“一百萬元以上二百萬元以下”的罰款。
值得注意的是，新廣告法新增了“可以吊銷營業(yè)執(zhí)照”等更加嚴厲的處罰規(guī)定，且將“由廣告審查機關(guān)撤銷廣告審查批準文件、一年內(nèi)不受理其廣告審查申請?！?
張華認為，這一規(guī)定與目前國家政策“加強事后監(jiān)管”的大方向相符，有利于加強廣告行業(yè)公平、誠信、規(guī)范的環(huán)境。其強調(diào)，對于喜歡用“最高級”等極限廣告用語的廠商來說，最低二十萬元的罰款力度，大大增加了其“違法”成本，需加以重視。
明確虛假廣告的定義和典型形態(tài)
相比舊廣告法，新廣告法新增一個條款，明確虛假廣告的定義和典型。
根據(jù)新廣告法第二十八條，廣告有下列情形之一的，為虛假廣告：
第一，商品或者服務不存在的；
第二，商品的性能、功能、產(chǎn)地、用途、質(zhì)量、規(guī)格、成分、價格、生產(chǎn)者、有效期限、銷售狀況、曾獲榮譽等信息，或者服務的內(nèi)容、提供者、形式、質(zhì)量、價格、銷售狀況、曾獲榮譽等信息，以及與商品或者服務有關(guān)的允諾等信息與實際情況不符，對購買行為有實質(zhì)性影響的；
第三，使用虛構(gòu)、偽造或者無法驗證的科研成果、統(tǒng)計資料、調(diào)查結(jié)果、文摘、引用語等信息作證明材料的；
第四，虛構(gòu)使用商品或者接受服務的效果的；
第五，以虛假或者引人誤解的內(nèi)容欺騙、誤導消費者的其他情形。
以佳潔士為例。2015年3月，佳潔士因為臺灣藝人小S代言的“1天美白”廣告中，“只需一天，牙齒就真的白了”這一廣告語，構(gòu)成“虛假廣告”被罰款603萬元，這也是目前我國針對虛假違法廣告的最大一筆罰單。
張華表示，根據(jù)新廣告法，“廣告代言人，明知或者應知廣告虛假仍作推薦、證明的，應當與廣告主承擔連帶責任”，如果同樣案例再次發(fā)生，作為代言人的小S也當承擔連帶責任，其公眾形象或?qū)⑹艿接绊憽?
張華還強調(diào)，明確了“虛假廣告”定義和典型的新廣告法，將對廣告中成分、來源、產(chǎn)地、功效等加以“限制”，各類信息需“與實際相符”，這一點化妝品廣告、保健品廣告尤其需要注意。
明確和強化工商局的職權(quán)
相對于舊廣告法對于工商行政管理部門履行廣告監(jiān)督管理職責具體職權(quán)的空白，新廣告法將工商部門執(zhí)法權(quán)限一一列出，并強化。
新廣告法分別列出7個小項，包括對涉嫌從事違法廣告活動的場所實施現(xiàn)場檢查，要求涉嫌違法當事人限期提供有關(guān)證明文件，查閱、復制與涉嫌違法廣告有關(guān)的合同、票據(jù)、賬簿、廣告作品和其他有關(guān)資料，查封、扣押與涉嫌違法廣告直接相關(guān)的廣告物品、經(jīng)營工具、設(shè)備等財物，責令暫停發(fā)布可能造成嚴重后果的涉嫌違法廣告等。
另外，新增的一些條款，也提高了對工商機關(guān)執(zhí)法監(jiān)管能力的要求，例如，“工商行政管理部門應當建立健全廣告監(jiān)測制度，完善監(jiān)測措施，及時發(fā)現(xiàn)和依法查處違法廣告行為”，再例如，“工商行政管理等有關(guān)部門，接到投訴、舉報后應在七個工作日內(nèi)，予以處理并告知投訴、舉報人”。
根據(jù)新規(guī)，執(zhí)法部分“如果對發(fā)現(xiàn)的違法廣告行為或者對經(jīng)投訴、舉報的違法廣告行為，不依法予以查處的”，對負有責任的主管人員和直接責任人員，依法給予處分，情節(jié)嚴重構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。
張華表示，新廣告法將有效提高相關(guān)職能部門的執(zhí)法效率，同時也提高消費者“維權(quán)”的積極性，更加有利于各方共同促進行業(yè)規(guī)范。
新增對未成年人廣告管理和互聯(lián)網(wǎng)廣告管理的相關(guān)規(guī)定
《化妝品財經(jīng)在線》記者了解到，新廣告法新增了“關(guān)于未成年人廣告管理”的規(guī)定。其中第三十九條規(guī)定，不得在中小學校、幼兒園內(nèi)開展廣告活動，不得利用中小學生和幼兒的教材、教輔材料、練習冊、文具、教具、校服、校車等發(fā)布或者變相發(fā)布廣告，公益廣告除外；第四十條對“針對不滿十四周歲的未成年人的商品或者服務的廣告”也有嚴格限制，要求在針對未成年人的大眾傳播媒介上不得發(fā)布醫(yī)療、藥品、保健食品、化妝品、美容等廣告。
另外，新廣告法也新增了“關(guān)于互聯(lián)網(wǎng)廣告”的規(guī)定，而這些規(guī)定重點針對的是互聯(lián)網(wǎng)發(fā)達的當下消費者深受“廣告騷擾”的現(xiàn)狀。比如“以彈出等形式發(fā)布的廣告，應當顯著標明關(guān)閉標志，確保一鍵關(guān)閉”，“未經(jīng)當事人同意或者請求，不得以電子信息方式向其發(fā)送廣告”等。
張華認為，新廣告法增加的上述相關(guān)規(guī)定適應時代發(fā)展，但對于“互聯(lián)網(wǎng)時代”各種類別的廣告并不限制，只是加以規(guī)范，給予消費者更多的“選擇權(quán)”。
